В условиях здоровой конкуренции каждая компания имеет равные возможности и права, то есть, продажа той или иной услуги или товара зависит только от пользы конкретного продукта для покупателя, в зависимости от его спроса и предпочтений. Допустим «Газпром». Компания богатая, платежеспособная. Можем ли мы с ними работать? Конечно! Если наш продукт лучше, чем у конкурентов, отвечает всем потребностям газового монополиста, то конечно! Или нет? Почему одним достается жирный контракт, а другим нет? Нет ли тут подвоха? Чтобы проверить чистоту сделок между компаниями, в частности, определяется аффилированность.
1. ПОНЯТИЕ АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ
На сегодняшний день все сотрудники компаний, предприниматели, да и уже, наверное, каждый человек в отдельности хоть раз да и сталкивались с термином «аффилированные лица». Конечно, вдаваться в научную терминологию этого понятия в данной статье мы не будем, поскольку для обычных людей это весьма сложный процесс. Но языком простым и доступным постараемся объяснить что это и как с этим работать. Итак, начнем с объяснения – что же такое аффилированность?
Аффилированные лица – это любые лица, оказывающие какое-либо влияние на предпринимательскую деятельность. Простыми словами – это лица или группа лиц, от которых зависят решения в компании.Зачем и для чего нам их искать?! Все просто – только для того, чтобы обеспечить и себе и другим здоровую конкуренцию при ведении бизнеса, ну и конечно, чтобы помочь нашему государству в борьбе с монополизмом. Обычно аффилированные лица – это руководители предприятия, собственники фирмы. Понятие об аффилированных лицах закреплено федеральным законом «О защите конкуренции» статья 4.
2. КЛАССИФИКАЦИЯ АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ
Какие же бывают аффилированные лица:- Филиалы (международные и корпоративные). Само собой разумеется, что филиалы компаний подчиняются головной компании и головная компания может влиять на процесс принятия решения в филиале. Соответственно головная компания является аффилированным лицом для филиала. А все компании холдинга представляют собой аффилированные организации. При этом существуют компании, которые на прямую не являются филиалами, но владеющие значительной долей а уставном капитале (законодательно сейчас установлена планка в 20%).
- Розничные аффилированные лица – сравнительно новый вид аффилированных лиц. Это различные маркетплейсы (ОЗОН, ВАЛБЕРИС и тд). Маркетплейс – аффилированная фирма. Но не только. Имеются в виду площадки, от которых зависит более 50% выручки компании-производителя или продавца. В этом случае продавец становится зависим от воли площадки. Тут вспоминаются забастовки точек выдачи товаров Валберис, например, или продавцов, работающих с этой площадкой, по поводу новых штрафов. Валберис в этом случае аффилированное лицо. Но тут скорее объективные причины и понятие аффилированности имеет нейтральный фон (формально никому не мешает и не вредит, продавцы могут разнообразить свой бизнес и искать другие пути продажи).
- Скрытые третьи лица, на прямую не участвующие в капитале компании, но оказывающие влияние на деятельность компании. Могут быть как обычным физ. лицом, так и юридическим лицом. Это могут быть родственники, материнские компании, на прямую не входящие в состав холдингов, но от решений которых зависит деятельность компаний. Это могут быть госслужащие, политики, другие публичные должностные лица. Как раз для выявления таких лиц и существует процедура выявления аффилированности.
- Официальные лица компании – это руководители и собственники фирм.
3. ПРИЗНАКИ АФФИЛИРОВАННОСТИ
Представим, что вы определенный человек и у вас много родственников, друзей. Во-первых, эти люди с вами каким-либо образом связаны – признак первый. Во-вторых, при принятии вами определенных жизненно важных решений какие-либо из этих людей могут так или иначе влиять на вас (от обсуждения ситуации и высказывания своего мнения до оказания реальной помощи в осуществлении желаемого) – признак второй.
То же самое происходит с бизнесом – признак номер три. И здесь самое главное:
- чтобы вышеупомянутая «связь» оказывала влияние именно на деятельность, связанную с ведением бизнеса;
- про самих лиц: лица, оказывающие влияние – любые (от физических до юридических лиц), а вот лица, на которых оказывается влияние – юридические лица и индивидуальные предприниматели.
4. КАКИМ ОБРАЗОМ ВЕДЕТСЯ СПИСОК АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ
Вести в обязательном порядке список аффилированных лиц обязаны все юридические лица. Но обязанность по публикации таких списков есть только у ОАО и АО. Это исходит из открытости их деятельности и обращением акций таких компаний на бирже ценных бумаг. Остальные компании ведут списки самостоятельно и предоставляют его по требованию. Обычно он совпадает со списком учредителей компании и руководителей компании. По форме список представляет собой следующую таблицу:Образец списка аффилированных лиц компании
|
№ п.п. |
Наименование |
Идентификационные данные (Паспорт РФ для физ лиц, ИНН, ОГРН или ОГРИП для юр лиц) |
Основание включения в список, дата |
|
|
|
|
|
Чаще всего списки аффилированных лиц запрашивают в банке при оформлении кредита или другой сделки. Однако, рекомендовано запрашивать списки при любых сделках, так как определение аффилированности помогает оценить риски работы с компанией (налоговые, риски не оплаты, правовые риски).
5. КАК ПРОВЕРИТЬ АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ КОНТРАГЕНТА. СДЕЛКИ С АФФИЛИРОВАННЫМ ЛИЦОМ.
Процесс запроса списков понятен, но, если компания имеет «скрытых» аффилированных лиц, данный список ничем не поможет при оценке рисков. В чем такая необходимость определять хотя бы для себя аффилированных лиц контрагентов? В чем риски связанные с аффилированными юрлицами и как с ними справляться?
Допустим, мы покупаем у ООО землю. Заключаем договор купли-продажи. Сделка прозрачная, документы на землю в порядке. Цена хорошая. Берем! Спустя год сделку признают недействительной. Земля уходит, деньги не возвращаются. В чем причина? Продавец приобрел землю у аффилированного лица, которого признали банкротом, а сделку оспорили, так как аффилированность продавца и покупателя является признаком недействительности сделки. Помимо признания сделки банкрота с аффилированным лицом недействительной, есть и другие последствия аффилированности:
Допустим, мы покупаем у ООО землю. Заключаем договор купли-продажи. Сделка прозрачная, документы на землю в порядке. Цена хорошая. Берем! Спустя год сделку признают недействительной. Земля уходит, деньги не возвращаются. В чем причина? Продавец приобрел землю у аффилированного лица, которого признали банкротом, а сделку оспорили, так как аффилированность продавца и покупателя является признаком недействительности сделки. Помимо признания сделки банкрота с аффилированным лицом недействительной, есть и другие последствия аффилированности:
- Финансовые — это не возможность оценить финансовое положение контрагента, так как в реальности мы видим лишь часть бизнеса.
- Правовые – не приведут ли сделки с данным контрагентом к уголовной ответственности (потянут за собой, так сказать), к административной (штрафы), гражданской.
- Налоговые риски – сделки с компанией, не действующей по своей воле, могут также признать недействительными и обнулить налоговые вычеты (по НДС, по прибыли, УСН и тд).
- Репутационные риски – работа с компанией, нарушающей законодательство РФ в области аффилированности, приведет к пристальному вниманию со стороны проверяющих органов.
- Кто еще кроме директора принимает решения в компании?
- Кто получает доход от деятельности фирмы?
- Кто является крупнейшим поставщиком и покупателем компании? Какая у них доля в выручке?
- Кому принадлежит имущество компании (техника, здания если имеются)?
- Каким образом были заключены договора? Как нашли крупных покупателей? Как заключали крупные договора (очень полезный вопрос и в плане получения опыта)?
- Как часто появляется учредитель компании? Интересуется ли деятельностью фирмы? Проводят ли аудит для собственника?
- Кто и как ведет бухгалтерию компании?
Как бонус: определение реальных центров принятия решения в компании поможет и согласовать наилучшие условия для себя. Ведь одно дело обсуждать условия с человеком зависимым, а другое найти реально принимающего решения человека.
6. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ
«Официальные» аффилированные лица – руководители, собственники, головные компании, маркетплейсы имеют четкий список обязанностей, определенных в уставе компании, уставе холдинга, правилах работы маркетплейсов. Ответственность также понятна – это субсидиарная ответственность. Так если компания-продавец не может рассчитаться по заработной плате с сотрудниками, например, и при этом у нее есть дебиторская задолженность (ей должны) маркетплейса, то маркетплейс вполне могут привлечь к субсидиарной ответственности (полностью погасить долги компании-продавца или частично в пределах дебиторской задолженности).«Скрытые» аффилированные лица могут понести уголовную ответственность, в зависимости от степени влияния и последствий такого влияния. Так госслужащий, управляющий ООО через своего друга, может быть привлечен к уголовной ответственности. Также возможна субсидиарная ответственность.
7. ЧТО УЧЕСТЬ, КОГДА ЗАКЛЮЧАЕШЬ СДЕЛКУ СО СВОИМ АФФИЛИРОВАННЫМ ЛИЦОМ
Сделки со своим аффилированным лицом могут иметь самые разные последствия. Все зависит от их характера. Есть безобидная передача имущества внутри холдинга, а есть фиктивные (ненастоящие) сделки с целью налоговой оптимизации (уменьшения величины налогов) или имеющие другие противозаконные цели.
Поэтому если Вы руководитель компании и вынуждены совершить сделку с аффилированным лицом, необходимо оценить риски. Тут, на самом деле, есть группа вопросов, на которые нужно найти ответ при любой сделке:
Поэтому если Вы руководитель компании и вынуждены совершить сделку с аффилированным лицом, необходимо оценить риски. Тут, на самом деле, есть группа вопросов, на которые нужно найти ответ при любой сделке:
- Какая конечная цель сделки?
- Адекватная ли цена сделки? Возможно ли это подтвердить независимой оценкой?
- Откуда взялся предмет сделки (земля, товар и тд)?
- Можно ли документально подтвердить источники финансирования сделки? И изначальной покупки предмета сделки?
- Каково финансовое положение аффилированного лица? Могут ли сделку оспорить? И кто это может сделать?
- Не нанесет ли совершение сделки вред бизнесу? Не приведет ли она к «выводу» активов из бизнеса?
- Как обезопасить себя и компанию от налоговых рисков? Уголовных?
- Можно ли отказаться или избежать совершения сделки?
8. ВЗЫСКАНИЕ ДОЛГОВ ДОЧЕРНЕГО ОБЩЕСТВА С ОСНОВНОГО
Разберем более подробно теперь отношения между аффилированными лицами в холдинге (группе компаний). Как уже отмечалось ранее, дочернее общество может быть организовано в виде филиала или обособленного юридического лица с участием головной компании или без него (неофициальная аффилированность).
В случае с филиалом все предельно просто – он создается с определенной целью и фактически не является самостоятельной единицей. Да, он имеет свое управление в лице руководителя филиала, но создается на средства головной организации, не имеет собственного ИНН, и легко расформировывается, «объединяясь» с основной компанией. Более сложные отношения между самостоятельным юридическим лицом и головной компанией. Формально, между такой дочерней компанией и другими членами холдинга рыночные отношения: услуги осуществляются на возмездной основе, имущество берется в аренду и тд. Но все решения фактически принимаются коллегиально, есть общая консолидированная отчетность. Обычно отношения между членами холдинга и головной организацией закрепляются в соглашении или договоре об управлении. Конечно, как в любой группе, возможны и конфликты и споры между компаниями. Существуют случаи, когда дочерняя компания является убыточной. Связано это может быть с «вытягиванием» всех ресурсов с дочерней компании в основную (косвенный признак наличия холдинга является ежегодная убыточность компании). Таким образом уменьшается налоговая нагрузка. Возможны и ситуации когда дочерняя компания даже не имеет минимальных средств к существованию. Что в таком случае может предпринять руководитель дочерней компании?
Все зависит от Устава компании и его полномочий. В Уставе изначально может быть прописано ограничение на судебные разбирательства без согласования собственников компании. Могут быть и другие ограничения. Тогда спор в принципе невозможен и стоит задуматься – а не перевешивают ли риски уголовного преследования плюсы от работы в такой компании или с такой компанией. Конечно, в случае банкротства, скорее всего головная компания будет привлечена к субсидиарной ответственности, но судебные разбирательства и банкротство может длиться годами.
В случае с филиалом все предельно просто – он создается с определенной целью и фактически не является самостоятельной единицей. Да, он имеет свое управление в лице руководителя филиала, но создается на средства головной организации, не имеет собственного ИНН, и легко расформировывается, «объединяясь» с основной компанией. Более сложные отношения между самостоятельным юридическим лицом и головной компанией. Формально, между такой дочерней компанией и другими членами холдинга рыночные отношения: услуги осуществляются на возмездной основе, имущество берется в аренду и тд. Но все решения фактически принимаются коллегиально, есть общая консолидированная отчетность. Обычно отношения между членами холдинга и головной организацией закрепляются в соглашении или договоре об управлении. Конечно, как в любой группе, возможны и конфликты и споры между компаниями. Существуют случаи, когда дочерняя компания является убыточной. Связано это может быть с «вытягиванием» всех ресурсов с дочерней компании в основную (косвенный признак наличия холдинга является ежегодная убыточность компании). Таким образом уменьшается налоговая нагрузка. Возможны и ситуации когда дочерняя компания даже не имеет минимальных средств к существованию. Что в таком случае может предпринять руководитель дочерней компании?
Все зависит от Устава компании и его полномочий. В Уставе изначально может быть прописано ограничение на судебные разбирательства без согласования собственников компании. Могут быть и другие ограничения. Тогда спор в принципе невозможен и стоит задуматься – а не перевешивают ли риски уголовного преследования плюсы от работы в такой компании или с такой компанией. Конечно, в случае банкротства, скорее всего головная компания будет привлечена к субсидиарной ответственности, но судебные разбирательства и банкротство может длиться годами.
Если же ограничений нет, то формально внутри группы возможны взыскания долгов, но опять же в случае доказанной аффилированности, такие операции могут быть признаны фиктивными. В целом, такие разбирательства внутри холдинга практически исключены, так как имеется взаимосвязь компаний. Чаще всего таки проблемы решаются в досудебном порядке.
9. ОТЛИЧИЯ БЕНЕФИЦИАРОВ, АФФЕЛИРОВАННЫХ И ВЗАИМОЗАВИСИМЫХ ЛИЦ
Помимо аффилированных лиц существует еще два смежных понятия. Это бенефициарный владелец и взаимосвязанные лица.Бенефициар – это конечный выгодоприобретатель. То есть лицо, которое в конечном счете забирает всю прибыль. Также может быть юридическим и физическим лицом. Чаще всего совпадает со списком аффилированных лиц компании, и списком учредителей. Это в обычной компании. Опять же могут быть «скрытые» бенефициары – риски идентичны рискам от «скрытых» аффилированных лиц. В целом все как и по аффилированным лицам, смысл самих лиц разный: если аффилированные лица – это лица которые имеют влияние, то бенефициары – это лица, которые забирают весь кеш (прибыль от дятельности, результаты работы направлены на создание какой то выгоды такого лица).
Взаимосвязанные лица – это лица имеющие равную зависимость. Они аффилированы друг с другом. Это могут быть дочерние компании внутри холдинга, бизнес партнеры, родственники занимающиеся одним видом деятельности, юридические лица связанные одним учредителем и имеющие общие бизнес интересы (работают в одной сфере, занимают друг другу средства и тд).
Риски, ответственность (субсидиарная) – все о чем мы говорили на счет аффилированных лиц, все относится и к бенефициарам, и к взаимосвязанным лицам.
Обобщим данные в следующей таблице:
|
Характеристика |
Бенефициар |
Аффилированное лицо |
Взаимосвязанные лица |
|
Понятие |
Конечный выгодопреобретатель от деятельности компании, реальный владелец |
Лицо, имеющее влияние на принимаемые решения |
Лица, имеющие взаимное влияние друг на друга при принятии решений в компаниях |
|
Ответственность при банкротстве |
Субсидиарная |
||
|
Ведение списков |
Обязательное, чаще всего все эти лица совпадают и представляют собой собственников компании и их фирмы, чаще всего требует банк |
||
Шпаргалка для бухгалтера
- Бухгалтерский баланс
- Примеры пояснений
- Отчет о движении денежных средств
- Отчет об изменениях капитала
- Отчет о финансовых результатах
